Генеалогическое древо российской адвокатуры

Мельниченко Р.Г. Генеалогическое древо российской адвокатуры. // Вестник Волгоградской академии государственной службы. № 2/6. 2011. С. 77-84.

Основываясь на системном методе научного исследования, в работе проведена систематизация всей истории российской адвокатуры. Хронологические рамки исторического исследования 1019-2002гг. Представлена новая периодизация адвокатуры, выделены ее основные типы. Показаны общие предки адвокатов и нотариусов, адвокатов и прокуроров, адвокатов и юрисконсультов.

Ключевые слова: генеалогическое древо, адвокат, периодизация, типология, послух, пособник, наймит, стряпчий-пособник, площадный подъячий, наемный доводчик, вольный стряпчий, монастырский стряпчий, удельный стряпчий, прокурорский стряпчий, зарегистрированный стряпчий, присяжный стряпчий, депутат, присяжный поверенный, частный поверенный, помощник присяжного поверенного.

История российской адвокатуры получила широкое освещение в трудах как дореволюционных: Е.В. Васьковский, И.В. Гессен, так и современных ученых: С.Н. Гаврилов В.Н. Ивакин. Благодаря историческим исследованиям этих и ряда других специалистов, собран богатейший исторический материал об адвокатуре. При всем обилии этого исторического материала во всех исторических исследованиях смущает два аспекта: историческая молодость адвокатуры – с 1866 года - года создания присяжной адвокатуры и отсутствие ощущения системного единства всех исторических периодов российской адвокатуры. Исходя из аксиомы об историческом единстве адвокатуры, общих его корней и принципов, исторического правопреемства, основываясь на методе системного анализа, представляем генеалогическое древо российской адвокатуры. Это древо пройдет через семь исторических пластов (этапов) развития отечественной адвокатуры:

- до середины XV века – допрофессиональная адвокатура;

- до конца XVI века – доюридическая адвокатура;

- до1866 г.г. – докорпоративная адвокатура;

- 1866-1917 г.г. – присяжная адвокатура;

- 1917-1988 г.г. – советская адвокатура;

- 1988-2002 г.г. – вольная адвокатура;

- 2002 – г.г. – современная (чиновничья) адвокатура.

Помимо периодизации, для составления генеалогического древа, необходимо произвести типологизацию различных видов адвокатур в истории России. Основанием для подобной типологии послужит уровень воздействия государства на определенный исторический тип адвокатуры по четырем ключевым вопросам:

- допуск к адвокатской деятельности;

- уровень контроля над деятельностью руководящего звена адвокатуры;

- институт профессиональной ответственности адвокатов;

- контроль над финансированием адвокатов.

Различный уровень государственного контроля по этим четырем вопросам позволяет выделить четыре исторических типа адвокатур: государственная, патентованная, корпоративная и вольная адвокатура.

Государственная адвокатура характеризуется тотальным государственным контролем по всем четырем вопросам. К подобному виду адвокатуры следует отнести: прокурорского стряпчего, удельного стряпчего, монопольно-советскую адвокатуру, государственные юридические бюро.

Патентованная адвокатура выходит из-под финансового государственного контроля. То есть она относится к самозанятым профессиям. Три других аспекта находятся под государственным контролем. К этому виду адвокатуры следует отнести: зарегистрированного стряпчего, присяжного стряпчего, присяжного поверенного при судах и частного поверенного.

Корпоративная адвокатура характеризуется передачей контроля по всем четырем вопросам специально созданным корпоративным органам с одновременным осуществлением внешнего государственного контроля по этим вопросам. Можно привести следующие примеры корпоративной адвокатуры: площадные подъячие, присяжные поверенные, помощники присяжных поверенных.

Вольная адвокатура своим отличительным признаком имеет то обстоятельство, что право не отличает ее в ряду иных субъектов права. Наличие представителей вольной адвокатуры характерно для всех исторических периодов и является самой многочисленной по видовому составу: послухи, пособники, наймиты, истцы, стряпчие-пособники, вольные стряпчие, вольные ходатаи.

Основываясь на предложенной периодизации, учитывая представленную типологию адвокатуры, рассмотрим историю развития института профессиональной ответственности адвокатов.

Допрофессиональная адвокатура (до середины XV века) – это шестое поколение предков российской адвокатуры. Научный идеолог присяжной адвокатуры Е.В. Васьковский отказывал всем историческим периодам, предшествующим присяжной адвокатуре, в праве на существование. Для Е.В. Васьковского истинная адвокатура – это адвокатура сословная, или, как мы сейчас ее называем, корпоративная адвокатура. Однако подобное сужение истории института адвокатуры нам представляется необоснованным. Пособники и наймиты периода Киевской Руси, стряпчие периода становления Москвы, присяжные поверенные времен Васьковского, современные адвокаты – все это лица с единого исторического древа, с единой исторической функцией – оказание помощи частному интересу в состоянии социального конфликта. Просто в различные исторические периоды под «истинными адвокатами» (адвокатура узкого смысла) понимали определенный вид адвокатуры.

Первыми адвокатами, а значит, именно с ними связан первый этап в развитии адвокатуры, были родственные адвокаты, отвечающие трем основным признакам адвокатуры: социальный конфликт, частный интерес, помощь. Иных признаков у родственной адвокатуры (естественное представительство по Е.В. Васьковскому) не существовало. На первоначальном историческом этапе, помимо родственной, других видов адвокатуры не существовало.

Основным видом адвокатской помощи у родственных адвокатов была психологическая (присутствие при судебном поединке) и физическая помощь (замещение клиента на судебном поединке). Однако предполагаем, что «поле» не являлось единственным местом деятельности родственных адвокатов Киевской Руси. Как минимум, можно предположить о предоставлении ими консультационных услуг своим родственникам-клиентам. Судебное представительство всегда было блистающей вершиной айсберга адвокатуры того, да, пожалуй, и всех последующих исторических периодов адвокатуры, именно этот блеск в основном и отражается в письменных источниках, первоначально в нормативных актах, а затем и в научных публикациях. Это привело, в частности, к тому, что, например, огромный исторический период тружеников-стряпчих остался в тени, а относительно короткий этап великих судебных ораторов присяжной адвокатуры затмевает даже более современный период советской адвокатуры.

Послух – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид - свидетельская адвокатура; исторический период – допрофессиональная адвокатура (с начала XI до середины XX вв). К периоду составления первого нормативно-правового акта – Русской Правды (1019-1054 гг.) следует отнести первое разветвление адвокатуры на адвокатуру родственную и адвокатуру свидетельскую. Речь идет о помощниках стороны со «свидетельским уклоном». Так, комментаторы статьи указывают: «Это не очевидцы или вообще знающие что-либо о факте преступления (иначе как потребовать, чтобы их непременно было 7), а помощники ответчика (или истца), подтверждающие его добрую славу – сопрясяжники». Другие древние цивилизации так же знали подобный вид адвокатуры: параклеты Древней Греции, лаудаторы Древнего Рима.

Доюридическая адвокатура (с середины XV до конца XVI века) – пятое поколение предков российской адвокатуры. В начале этого периода от родственной адвокатуры отделяется еще одна ветвь, которая со временем станет основной – профессиональная адвокатура. Появление профессиональной адвокатуры является следствием процесса социального разделения труда. Под профессиональной адвокатурой мы понимаем адвокатов, оказывающих помощь за вознаграждение. Профессионализм предполагает и определенную периодичность в оказании адвокатских услуг. В отличие от родственного адвоката, который может оказать помощь один раз за свою жизнь, профессиональный адвокат будет делать это периодично, и, как следствие, более качественно.

Пособник – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – доюридическая адвокатура (с середины XV до начала XVI века); промежуточное звено (общий предок) между родственной и профессиональной адвокатурой.

Наймит – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – доюридическая адвокатура (с середины XV до начала XVI века). О выделении профессиональной адвокатуры можно говорить и по причине появлении в Древнерусском законодательстве еще одного лица в судебном процессе, о принадлежности которого к профессиональной адвокатуре говорит уже одно его наименование – наймит.

Истец – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – доюридическая адвокатура (с середины XV до начала XVI века). Неоднократно упоминается в Новгородской Судной Грамоте профессиональный адвокат, в грамоте он обозначается словом истец.

Докорпоративная адвокатура (с конца XV века до 1866 года) – четвертое поколение предков российской адвокатуры. До сегодняшнего дня нет весомых доказательств того, что хотя бы часть пособников или наймитов Древнерусского государства оказывали юридическую помощь. Более того, даже в период становления Московского государства, вопрос о юридической квалификации адвокатов того времени остается открытым.

Стряпчий-пособник – тип вольной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – доюридическая адвокатура (с конца XV до середины XVI вв.). Если корни сряпничества – профессиональная адвокатура, то у упомянутых в судебниках поручников (с конца XV до середины XVI вв) – скорее адвокатура свидетельская.

Площадный подъячий – представитель корпоративной адвокатуры; функциональный вид – немая и судебно-представительская адвокатура; исторический период – юридическая адвокатура (с конца XV века до 1866 г.); промежуточное звено (общий предок) между адвокатурой и нотариатом. Примерно в конце XV века отделилась следующая ветвь адвокатуры – площадные подъячие, которые в этом виде просуществовали до в 1866 года, в котором было принято «Положение о нотариальной части». Они же первые представители профессиональной адвокатуры, оказывающей именно юридические услуги. Согласно судебнику 1497 года, все договоры о переукрепнении недвижимых имений совершались "на письме". Это повлекло за собой появление сословия писцов: «специально занимавшимися в XVI веке составлением на площадях различных письменных актов». Площадные подъячие являются связующим звеном (общим предком) как современных адвокатов, например, их описание включил в свою историю адвокатуры С.Н. Гаврилов, так и нотариусов. Г.Н. Гулиева, исследуя систему приказов в России в XVI - XVIII вв., так очерчивает круг деятельности площадных подьячих: «Они не являлись государственными служащими, но, по выражению того времени, «кормились пером», то есть сочиняли челобитные и выступали ходатаями по частным делам.». Положение ходатая по частным делам позволяет однозначно отнести площадных подъячих к адвокатуре. Однако основной вид их деятельности – составление юридических документов, так же имело отношение к адвокатской деятельности.

Наемный доводчик – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (с конца XVI до середины XVII вв.). В период действия судебников, значение судебных поединков постепенно уменьшается. Процесс из состязательного все более и более превращается в процесс «немой», т.е. процесс, заключавшийся в вынесении судом решения на основе исследуемых документов. Возникла потребность не просто в профессиональных представителях, а в представителях, обладающих познаниями в юриспруденции. О появлении подобных лиц свидетельствует Указ Ивана IV от 12 марта 1582 г. Цель указа - ограничить недобросовестность сторон и их представителей в процессе. Представитель стороны обозначается в Указе как «наемный доводчик».

Вторым этапом развития стряпничества стал XVI-XVIII век и связан этот этап с функционированием системы приказных судов. Основным признаком этого периода стало разделение профессиональной адвокатуры, оказывающей юридические услуги, на несколько видов. Основными клиентами стряпчих этого периода были правительственные учреждения, монастыри, отдельные лица: крупные вотчинники и перворазрядные купцы-гости. Стряпчие нанимались для защиты интересов своих клиентов в суде в столичных приказах и в провинциальных административных центрах, они вели все волокитные судебные процессы и выполняли ряд иных поручений, связанных, преимущественно, с охраной материальных интересов своих доверителей . Можно выделить несколько видов стряпчих этого периода.

Вольные стряпчие (профессиональные ходатаи) – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – немая и судебно-представительская адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (с начала XVII до начала IX вв.). Вольные стряпчие были наследниками наемных доводчиков», этого профессионально-юридического вида адвокатуры. Хронологические рамки существования вольных стряпчих - с начала XVII до начала IX вв. Весь этот период они представляли доминирующую ветвь адвокатуры, т. е. были адвокатами узкого смыла.

Монастырский стряпчий – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – немая и судебно-представительская адвокатура; исторический период – юридическая адвокатура (с конца XVII – до конца XVIII века); промежуточное звено (общий предок) между адвокатурой и юрисконсультами. Двойная природа монастырских стряпчих связана с двумя видами функций, которые они выполняли: участие в юридическом конфликте (судебном процессе) и юридическое обеспечение хозяйствующего субъекта. Так, А.А. Введенский отмечает: «Помимо основной своей деятельности по судебной защите, и видим, например, древне-русских монастырских стряпчих непременно присутствующими при писцовом описании земель своего доверителя, при заключении сделок взятия угодий на оброк, при найме рабочей силы, при выработке хозяйственных планов и расчетов, поскольку тут должны быть приняты во внимание разного рода чисто юридические соображения и пр., – словом, мы видим стряпчих там, где нужен совет и помощь лица, искушенного в знании законов, юридической практики и в обычном праве Московского государства». В ряду других стряпчих, монастырские стряпчие отличались более высоким профессионализмом и были своеобразной адвокатской элитой того времени.

Прокурорский стряпчий – представитель государственной адвокатуры; функциональный вид – защита по праву бедности; исторический период – докорпоративная адвокатура (с 1722 г.); промежуточное звено (общий предок) между адвокатурой и прокуратурой. Указом от 12 января 1722 года был введен институт прокуратуры. О генерал-прокуроре законодатель говорил, что «сей чин есть око наше и стряпчий о делах государственных». В качестве помощников при губернском прокуроре состояли два стряпчих, один для казенных дел, а другой - для уголовных. О принадлежности государственных стряпчих к адвокатуре говорят ее функции. Прокуратура была создана для защиты частного интереса государства перед лицом своего чиновничества. Так, на прокуроров и государственных стряпчих возлагалась обязанность следить за соблюдением законов и должного порядка в присутственных местах и блюсти казенные интересы». Государственный стряпчий был первым представителем назначенной адвокатуры (оказание юридических услуг за счет государства). В судебных местах чины прокуратуры должны были быть и «невинности защитою» ». И, хотя Е.В. Васковский называл этот институт пародией на защиту, она при своем появлении обладала всеми признаками адвокатуры. Лишь впоследствии, при наделении прокуратуры публичными функциями (поддержание обвинения, ведение следствия), она фактически утратила связь со своей прародительницей – адвокатурой.

Депутат (сословный адвокат) – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – следственная адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (с конца XVIII до начала IX вв.). Сословные адвокаты являлись адвокатами-защитниками по уголовным делам отдельных сословий: священнослужители, военные, купцы, мещане и т.п.. Наиболее раннее упоминание о депутатах датируется 1754 годом. В их обязанность вменялось наблюдение за интересами подсудимого. Депутат защищал интересы лиц того сословия или ведомства, к которому он принадлежал.

Удельный стряпчий – представитель государственной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (1808-1865гг.). Должность удельного стряпчего являлась продолжением развития идеи государственной адвокатуры и предком современного государственного юридическогох бюро. Удельный стряпчий состоял на государственной службе: для хождения по делам удельных имений и крестьян.

Зарегистрированный стряпчий – представитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (1809-1864гг.). Этот тип адвокатуры был введен согласно Положению для «конторы адресов в столицах» от 15 октября 1809 г. Он будет неоднократно встречаться в российской истории, и будет являться промежуточным звеном между государственной и вольной адвокатурой. Мы будем обозначать его как «патентованная адвокатура». Признаком патентованной адвокатуры является официальное разрешение государства заниматься каким-либо видом адвокатской деятельности. Так, выдаваемый зарегистрированному стряпчему билет конторы адресов, давал ему право заниматься стряпничеством.

Присяжный стряпчий – представитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – докорпоративная адвокатура (1832 – 1866гг.). Законом от 14 мая 1832 года была учреждена адвокатура в коммерческих судах – присяжные стряпчие. Заниматься практикой в коммерческом суде могли только те лица, которые внесены в список присяжных стряпчих, существующий в каждом суде.

Юрисконсульт начала IX века являлся продолжением ответвления от адвокатуры юрисконсультской ветви, которое началось с монастырских стряпчих начала IIX века. Так, на примере Положения о должности юрисконсульта Императорских заводов от 7 ноября 1858, можно проследить появление государственных юрисконсультов.

Присяжная (корпоративная) адвокатура - третье поколение предков российской адвокатуры. Необходимо сделать оговорку, что в истории России уже существовала корпоративная адвокатура – корпорация площадных подьячих. В рассматриваемый период произошла смена доминирующей ветви адвокатуры. Являющееся основным более 300 лет (XVI - начало IX веков) вольное стряпничество уступило место новому лидеру – присяжной адвокатуре, которая и являлась адвокатурой корпоративного типа.

Присяжный поверенный при суде – представитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – присяжная адвокатура (1864 – 1917гг.). Помимо присяжных поверенных, объединенных в Советы (корпоративная адвокатура), немного ранее был создан институт присяжных поверенных при судах.

Присяжный поверенный – представитель корпоративной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – присяжная адвокатура (1866 – 1917гг.). Этот вид адвокатуры относится к корпоративному виду и по отношению к государству располагается между патентованной и вольной адвокатурой. Началом периода присяжной адвокатуры можно считать учреждение первого Совета присяжных поверенных в 1866 году, в соответствии с Судебными уставами 1864 года, а окончанием – ликвидацию присяжной адвокатуры в 1917 году.

Стажерская адвокатура (1866 – 1917 гг.) была представлена двумя группами: кандидаты на судебные должности и помощники присяжных поверенных. Их общий признак заключается в их общей основной функции – получение профессионального мастерства. В ходе этого процесса, представители этого вида адвокатуры и могли оказывать юридические услуги.

Кандидат на судебную должность – представитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура, оказание услуг по праву бедности; исторический период – присяжная адвокатура. Кандидаты на судебные должности состояли при судах и прокурорах и: «где нет совета присяжных поверенных, кандидатом может быть, по их желанию или по поручению председателя, предоставляема и защита тяжущихся, пользующихся правом бедности».

Помощник присяжного поверенного – представитель корпоративной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – присяжная адвокатура (1866 – 1917гг.). Историю института помощников присяжных поверенных можно разделить на два этапа. Первый этап (1866 – 1874 г.) можно назвать узко-стажерным этапом помощников присяжных поверенных. На этом этапе помощники присяжных поверенных рассматривались в качестве сословия, входящего в состав присяжной адвокатуры и состоящего из лиц, готовящихся получить статус присяжного поверенного. На втором этапе (1874 – 1917гг.) помощники присяжных поверенных, получив право на адвокатскую практику, де-факто стали самостоятельным видом адвокатуры.

Частный поверенный – представитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская адвокатура; исторический период – присяжная адвокатура (1874 – 1917гг.). Согласно Закону от 25 мая 1874 г., частный поверенный мог стать поверенным по судебным делам после получения от суда надлежащего свидетельства.

Вольный ходатай – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – немая, судебно-представительская адвокатура; исторический период – присяжная адвокатура (начало IX вв. – 1917 г.). Вольные ходатаи – это наследники вольных стряпчих. Попытка государства урегулировать весь рынок юридических услуг путем постепенного введения монополии присяжных поверенных потерпела неудачу. Присяжные поверенные не смогли удовлетворить все потребности рынка. Добавление в 1874 году новых игроков – помощников присяжных поверенных и частных поверенных так же не насытило рынок достаточным количеством предложений. Все оставшееся рыночное пространство и было заполнено вольными ходатаями.

Советская адвокатура – второе поколение предков российской адвокатуры (1917–1988гг.). Часть адвокатуры этого периода обладала отличительной особенностью, аналогов которой мы не находим в истории адвокатуры – это тотальная адвокатская монополия. На законодательном уровне вся сфера юридических услуг была монополизирована адвокатами, состоящими в коллегиях адвокатов – монопольно-советская адвокатура. Никогда еще адвокаты не получали в свои руки весь легальный рынок юридических услуг.

Монопольно-советская адвокатура – тип государственной адвокатуры; функциональный вид – немая, судебно-представительская адвокатура; исторический период – советская адвокатура (1922–1988 гг.). Несмотря на наличие внешних признаков корпоративной адвокатуры, монопольно-советская адвокатура, безусловно, относилась к адвокатуре государственной. Однако для внешнего наблюдателя советская адвокатура мимикрировала под адвокатуру корпоративную. То есть де-юре адвокатура являлась общественной организацией, а де-факто была государственным учреждением. Так, государство осуществляло жесткий контроль над тремя ключевыми вопросами: прием в адвокатуру, деятельность руководящего звена адвокатуры и институтом профессиональной ответственности адвокатов.

Вольный ходатай советского периода – представитель вольной адвокатуры; функциональный вид – немая адвокатура; исторический период – советская адвокатура (1917-1988гг.). В эту категорию входила весьма разнообразная группа лиц. Этот вид адвокатуры с полной уверенностью можно назвать подпольной, так как она была запрещена правовыми нормами. Именно в советский период в первый, и, надеемся, в последний раз, вольная адвокатуры была загнана в подполье.

Общественный защитник – предстаитель патентованной адвокатуры; функциональный вид – судебно-представительская, свидетельская адвокатура; исторический период – советская адвокатура (1922 – 1988гг.). Общественные защитники являлись наследниками депутатов периода докорпоративной адвокатуры, т.е. сословных адвокатов и поручников периода Киевской Руси. Эти адвокаты осуществляли помощь на общественных началах лицу, привлекаемому к уголовной ответственности. Назначались они на сословных началах: общее место работы с обвиняемым, общий профсоюз и т.п. Их помощь состояла не столько в юридической помощи, сколько в формировании положительного образа личности обвиняемого.

Вольная адвокатура – первое поколение предков российской адвокатуры (1988 – 2002 гг.). Период вольной адвокатуры начался с постепенным устранением адвокатской монополии: с 19 ноября 1986 года – возможность занятием адвокатской деятельностью индивидуально; с 26 мая 1988 года – возможность учреждать юридические кооперативы; с 1991 года – возможность создания «параллельных коллегий». Этот период характеризуется огромным многообразием выбора форм адвокатской деятельности, стремительным ростом адвокатского корпуса, демократизмом в управлении и максимальной независимости от государства. К сожалению, современная адвокатура ближе по духу к своему «отцу» - государству и всячески проклинает свою мать – вольную адвокатуру.

Целью настоящей статьи не является охват всех ветвей генеалогического древа российской адвокатуры. Часть веток слишком мелка для формата статьи, часть вообще пока не известны или известны, но не относятся историками к адвокатуре. Цель – построить системную историческую матрицу, подобно такой, которую создал в химии А.И. Менделеев. Основываясь на этом принципе можно как уточнять имеющиеся ветви, так и добавлять к древу новые. Высшей задачей является, основываясь на открытых закономерностях, прогнозировать пути возможного развития российской адвокатуры, предвидя тупиковые и основные ее ветви.